بررسی مقایسه ای شرط ضمان در فقه و حقوق ایران

بررسی مقایسه ای شرط ضمان در فقه و حقوق ایران

دانلود

دانلود پایان نامه کارشناسی ارشد رشته حقوق

بررسی مقایسه ای شرط ضمان در فقه و حقوق ایران

 

 

 

 

 

چکیده:

شرط ضمان در عقود اذنی توافقی است كه طرفین بصورت شرط نتیجه در كنار عقد اصلی می آورند و به موجب آن مسئولیت متعهد را افزایش می دهند در مورد حكم این شرط قانون گذار یك قاعده كلی وضع نكرده است در عاریه قانونگذار در ماده 642 ق. م این شرط را صحیح اعلام می كند و فقها نیز بالاجماع آن را پذیرفته اند. در حالی كه در مضاربه ماده 558 ق.م این شرط را باطل و مبطل عقد اعلام می كند اما در مورد سایر عقود اذنی قانون حكمی ندارد و بین حقوق دانان و فقها در مورد صحت شرط ضمان اختلاف وجود دارد و بیشتر تردیدها در مورد ودیعه است . چرا كه جایگاه اصلی امانت در ودیعه می باشد در حالی كه امانت در سایر عقود جنبه فرعی دارد اكثریت فقها و بعضی از حقوق دانان برای بطلان شرط سه دلیل می آورند. 

 

ان را مخالف با مقتضای ذات عقد و مخالف قاعده احسان و نامشروع اعلام می كنند در حالی كه اكثریت حقوق دانان با اعتماد به این كه شرط ضمان در عقود اذنی صحیح می باشد به انشای عقد مضاربه كه بنابر نص صریح قانون باطل و مبطل عقد است و حتی اگر ضمانت به صورت قرارداد و مستقل یا به صورت شرط ضمن عقله دیگری نیز صحیح است و به سایر عقود امانی مانند اجاره نیز تسرعی می یابد.در مورد آثار این شرط نیز می توان گفت كه با شرط ضمان امین مسئول هر گونه تلف یا نقصانی در مال مورد عقدی شود و حتی اگر تعدی و تفریط نكرده باشد و با اثبات قوه قاهره نیز از مسئولیت بری نمیشود اما آن چه باید به آن توجه كرد این است كه چوم مسئولیت امین قراردادی می باشد باید قصد واقع طرفین در هنگام تشكیل عقد نیز توجه كرد و اراده آن ها حدود مسئولیت را معین می كند.

 

 

 

واژگان کلیدی:

مضاربه

ودیعه

عاریه

اثر شرط

عقود اذنی

شرط ضمان

 

 

 

 

 

مقدمه

حقوقدانان عقود را از لحاظ آثار آنها به عقود تملیكی ، عهدی ، اذنی تقسیم می كنند . عقد اذنی عقدی است كه اثر اصلی آن ایجاد اذن باشد مانند ودیعه و عاریه و وقتی مالك اذن گیرنده را بر مال خود برای نگهداری یا استفاده از آن و یا انجام اعمال دیگر بر روی مال مسلط می كند . ید اذن گیرنده امانی می باشد و فقط در صورتی مسئول است كه تعدی و تفریط كرده باشد . در مواد 614، 640، 66، 556، 50ق .م.اما موضوعی كه می خواهیم بررسی كنیم این است كه آیا طرفین می توانند ید امانی ، اذن گیرنده را به ضمانی تبدیل كنند و با درج شرط ضمان در عقد او را مسئول هرگونه تلف و نقصانی در مال مورد عقد قرار دهند و همچنین در صورت صحت این شرط چه آثاری را خواهند 

 

 

 

 

 

 

فهرست مطالب

 

فصل اول: کلیات

مقدمه 3

مفهوم و ماهیت شرط 3

تعریف شرط 3

نتایج وابستگی شرط به قرارداد اصلی 6

اقسام شروط ضمن عقد 8

شرایط صحت شروط ضمن عقد 9

مفهوم ضمان 10

ضمان و اقسام آن 10

مبنای مسئولیت در اسلام 12

اقسام مسئولیت در فقه و قانون مدنی 13

شرایط ایجاد مسئولیت قراردادی 14

مسقطاط ضمان 16

بیان قاعده مسئولیت متصرف مال غیر 20

شمول قاعده مسئولیت متصرف مال غیر 20

نقش قرارداد در مسئولیت 21

شرط افزایش مسئولیت 23

شرط استثناکننده مسئولیت 24

 

فصل دوم: شرط ضمان در عقود اذنی

مفهوم و ماهیت عقود اذنی 27

عقد ودیعه 27

عقد عاریه 27

عقد وكالت 28

عقد مضاربه 28

عقد موجد حق انتفاع 28

انعقاد و حكم شرط ضمان درعقود اذنی 29

انعقاد شرط ضمان 29

شرط تبانی 30

شروط ضمن عقد 30

شرط الحاقی 30

چند مسئله در خصوص شرط و عقد ضمان 30

مساله اول :رابطه عقد اصلی و شرط 30

مساله دوم: شرط ضمن عقد جایز 31

حكم شرط ضمان در عقود اذنی 31

قلمرو شرط فزونی مسئولیت در قواعد عمومی 32

حكم شرط ضمان در عقود اذنی 32

شرط ضمان در عقد عاریه 33

شرط ضمان در عقود اذنی كه قانون در مورد آنها سكوت اختیار كرده است 34

مخالف بودن شرط با مقتضای ذات عقد 35

الف: مقتضای ذات عقد 36

ب:مقتضای اطلاق عقد 36

نامشروع یا مشروع بودن شرط ضمان در عقد ودیعه 38

امری یا تکمیلی بودن ماده 614 38

مخالفت یا عدم مخالفت شرط ضمان در عقد ودیعه با قاعده احسان 39

شرط ضمان در  عقد مضاربه 41

مفهوم شرط ضمان مضارب 44

مضاربه و خصوصیات آن 44

وضع حقوقی عامل نسبت به سرمایه 47

صورتهای اشتراط ضمان مضارب 48

اشتراط ضمان مضارب در ضمن عقد مضاربه 48

شرط تملیك مجانی به مقدار تلف یا خسارت بصورت الزامی 49

وضع حقوقی شرط ضمان مضارب 50

وضع حقوقی مضاربه به شرط ضمان مضارب 51

دیدگاه مقنن (قانون مدنی ) 51

1- وضع عاریه به شرط ضمان مستعیر 51

2- وضع مضاربه به شرط ضمان مضارب 52

ب ـ شرط ضمان مضارب از دیدگاه فقهی و حقوقی 53

شرط ضمان مضارب در عقد مضاربه، مخالف با مقتضای ذات عقد است 53

شرط ضمان مضارب در عقد مضاربه، مخالف با مقتضای اطلاق عقد است 56

شرط ضمان مضارب به صورت شرط فعل صحیح است 57

نظریه منتخب و استدلال آن 59

وضع حقوقی شرط تملیك مجانی به مقدار تلف یا خسارت بطور لزوم 61

 

فصل سوم: آثار شرط ضمان در عقود اذنی

عقود اذنی 64

آثار شرط ضمان در عقود اذنی 67

قرار دادی بودن مسئولیت 67

لزوم ورود خسارت 68

تاثیر عمل مالك و شخص ثالث در ورود خسارت 69

تأثیر اراده طرفین در میزان مسئولیت متهعد 69

نحوه جبران خسارت 70

بررسی قاعده (کل ما یضمن بصحیحه یضمن بفاسده) و عکس آن در عقود اذنی 70

شرط ضمان مبتنی بر قاعده علی الید (در عقود اذنی) 72

ضمان در عقد سرمایه 74

ضمان تصرف در سرمایه 74

شرط عدم ورود خسارت به مالک 76

تملیک مجانی معادل خسارت وارده 76

بررسی شرط تعهد ضامن به جبران خسارت احتمالی 77

مفقود بودن ارکان صحت شرط 83

مخالفت با مقتضاى عقد 86

شرط ضمان، اثر ندارد 87

اجماع 87

انصراف ادله صحت شرط 89

نتیجه گیری 90

فهرست منابع 91

 

 

  • پاورپوینت درباره روان شناسی عشق

    پاورپوینت درباره روان شناسی عشق دانلود دانلود پاورپوینت درباره ی روان شناسی عشق جهت رشته ی روان شناسی در قالب 44 اسلاید و با فرمت pptx به صورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش       صميميت به…

  • پرسشنامه سنجش آمادگی سازمان برای پیاده سازی ERP

    پرسشنامه سنجش آمادگی سازمان برای پیاده سازی ERP دانلود دانلود پرسشنامه  پایان نامه رشته مدیریت سنجش آمادگی سازمان برای پیاده سازی ERP (مطالعه موردی:شركت آب منطقه ای استان یزد)       پرسشنامه سنجش آمادگی سازمان بمنظور پیاده سازی ERP   بسمه…

  • مبانی نظری و پیشینه رضایت تحصیلی

    مبانی نظری و پیشینه رضایت تحصیلی دانلود مبانی نظری و پیشینه رضایت تحصیلی دسته: روانشناسی بازدید: 4 بار فرمت فایل: docx حجم فایل: 37 کیلوبایت تعداد صفحات فایل: 26 مبانی نظری و پیشینه رضایت تحصیلی قیمت فایل فقط 20,900 تومان…

  • نحوه تهیه و تدوین طرح توجیهی

    نحوه تهیه و تدوین طرح توجیهی دانلود توضیحات:آیا تا بحال طرح و پروژه ای داشته اید که بخواهید توجیه پذیری آن را برای اخذ تسهیلات یا هر کار دیگر برای بانک ها و یا هر ارگان دیگر مورد بررسی قرار…

  • پاورپوینت برنج آپلند

    پاورپوینت برنج آپلند دانلود پاورپوینت برنج آپلند دسته: کشاورزی بازدید: 4 بار فرمت فایل: ppt حجم فایل: 485 کیلوبایت تعداد صفحات فایل: 7 لیست موضوعاتمقدمهبرنج آپلند چیست؟مقایسه ارقامupland vs lowlandمحاسبه ی هزینه تولید برنجنتیجه گیریبرنج یکی از گیاهان قدیمی و…

  • ایبوکMoney Makers- inside the new world of finance and

    ایبوکMoney Makers- inside the new world of finance and دانلود ایبوکMoney Makers- inside the new world of finance and این کتاب 255 صفحه ای نوشته David Snider and Chris Howard است. کتاب مزبور در سال 2010 به چاپ رسیده وقیمت آن…

  • مجموعه تست سؤالات آزمون ششم حسابداری مالی

    مجموعه تست سؤالات آزمون ششم حسابداری مالی دانلود توضیحات محصول :سؤالات آزمون ششم حسابداری درس حسابداری مالی با کلید و پاسخ های تشریحی در فایل های جداگانه   دانلود مجموعه تست سؤالات آزمون ششم حسابداری مالی   http://forushgahfile.com/images/874869644903113._ss,240_.jpg سوالات حسابداری…

  • تدوین مدل راهبردی مدیریت بحران در بندر خرمشهر

    تدوین مدل راهبردی مدیریت بحران در بندر خرمشهر دانلود تدوین مدل راهبردی مدیریت بحران در بندر خرمشهر دسته: مدیریت بازدید: 6 بار فرمت فایل: docx حجم فایل: 374 کیلوبایت تعداد صفحات فایل: 100 قیمت فایل فقط 47,300 تومان پس از…

  • پاورپوینت آموزش ترک سيگار

    پاورپوینت آموزش ترک سيگار دانلود دانلود پاورپوینت آموزش ترک سيگار جهت رشته روانشناسی و علوم تربیتی در قالب 53 اسلاید و با فرمت pptx بصورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش         ارزيابي انگيزه هاي ترك…

  • پاورپوینت درس سیزدهم فارسی هفتم

    پاورپوینت درس سیزدهم فارسی هفتم دانلود دانلود پاورپوینت درس سیزدهم فارسی هفتم- 20 اسلاید قابل ویرایش فرمت pptعنوان درس سیزدهم : اسوه نیکو، حکایت چراغفهرست مطالب:معنی لغات مهملغات مهم املائیمعانی ابیاتحکایت چراغخودارزیابیفعالیت های نوشتاریتاریخ ادبیات دانش های زبانی و ادبی   پرداخت و…

  • دانلود پرسشنامه سبک مدیریت تعارض

    دانلود پرسشنامه سبک مدیریت تعارض دانلود   پرداخت و دانلود برچسب ها: پرسشنامه سبک مدیریت تعارض دانلود پرسشنامه سبک مدیریت تعارض پرسشنامه سبک مدیریت تعارض مدیریت تعارض فرمت Word قابل ویرایش دسته بندی: علوم انسانی » مدیریت تعداد مشاهده: 793…

  • دانلود پاورپوینت بررسی سازمان های مجازی

    دانلود پاورپوینت بررسی سازمان های مجازی دانلود عنوان پاورپوینت:دانلود پاورپوینت بررسی سازمان های مجازیفرمت: پاورپوینت قابل ویرایشتعداد اسلاید: 20تم زیبا و متناسب با موضوعپاورپوینت کامل و آماده ارائه فهرست مطالب:  سازمان مجازیتعریففرهنگفوایدمعایببسترهاکاربردهاچالش هاICT در سازمان مجازیمطالعه موردی سازمان مجازی   پرداخت…

  • مقایسه قوه قاهره با نهادهای مشابه و تاثیر آن بر مسئولیت قراردادی و شرایط تحقق آن

    مقایسه قوه قاهره با نهادهای مشابه و تاثیر آن بر مسئولیت قراردادی و شرایط تحقق آن دانلود هدف از این تحقیق مقایسه قوه قاهره با نهادهای مشابه و تاثیر آن بر مسئولیت قراردادی و شرایط تحقق آن می باشد.  …

  • سوالات فصل 7 کلاس کنکور- ریاضی دهم

    سوالات فصل 7 کلاس کنکور- ریاضی دهم دانلود سوالات فصل 7 کلاس کنکور- ریاضی دهم دسته بندي : جزوات و نمونه سوالات کنکور » کنکور تجربی جزئیات و دریافت توضیحات:سوالات فصل 7 کلاس کنکور - ریاضی دهم، در قالب فایل…

  • پاورپوینت بررسی و تحلیل رمانتیسم، چیستی و چگونگی آن در هنر ومعماری

    پاورپوینت بررسی و تحلیل رمانتیسم، چیستی و چگونگی آن در هنر ومعماری دانلود  مقدمه:علی رغم تعاریف افراد مختلف از رمانتیسم، ارائه تعریفی مشخص از آن دشوار می نماید گاهی آن را چنان با احساس و عاطفه آمیخته می دانند که…

  • نقش تولید سیمان های مخلوط در بهینه سازی مصرف انرژی در کشور

    نقش تولید سیمان های مخلوط در بهینه سازی مصرف انرژی در کشور دانلود توضیحات:در این مقاله نقش تولید سیمان های مخلوط در بهینه سازی مصرف انرژی در کشور مورد بررسی قرار گرفته است   پرداخت و دریافت فایل برچسب ها:…

  • تحقیق فضيلت و آثار و فوايد تلاوت قرآن كريم

    تحقیق فضيلت و آثار و فوايد تلاوت قرآن كريم دانلود دانلود تحقیق با موضوع فضيلت و آثار و فوايد تلاوت قرآن كريم،در قالب Word و در 10 صفحه، قابل ویرایش.بخشی از متن تحقیق:درجات بهشت بر اساس تعداد آيات قرآن تقسيم…

  • دانلود پاورپوینت کنترل کیفیت

    دانلود پاورپوینت کنترل کیفیت دانلود دانلود پاورپوینت کنترل کیفیت تعداد اسلاید : 46  تاریخچهنقش کنترل کیفیتمدیریتایزوشش سیگما طراحی شش سیگما ساختار شش سیگما جلسات طوفان فکریتحلیل میدان نیرو نمودار علت و معلول نمودار پارتو minitab   پرداخت و دانلود برچسب…

  • دانلود پاورپوینت خودکشی و علل آن

    دانلود پاورپوینت خودکشی و علل آن دانلود دانلود پاورپوینت خودکشی و علل آن جهت رشته روانشناسی در قالب 20 اسلاید و با فرمت pptx به صورت کامل و جامع و با قابلیت ویرایش         خود کشی به…

  • پیشینه تحقیق و مبانی نظری خودپنداره تحصیلی 32 صفحه

    پیشینه تحقیق و مبانی نظری خودپنداره تحصیلی 32 صفحه دانلود این نوشتار مبانی نظری و پیشینه تحقیق خودپنداره تحصیلی قابل ویرایش با فرمت ورد doc بصورت جامع و کامل می باشد. در بخش اول (چارچوب) ادبیات نظری خودپنداره تحصیلی تشریح…

  • دانلود فایل پیچ چهارسو سر خزینه ای 136

    دانلود فایل پیچ چهارسو سر خزینه ای 136 دانلود دانلود فایل سه بعدی پیچ چهارسو سر خزینه ایقابل استفاده در کتیا و سالیدورکمورد نیاز مهندسان مکانیک و طراحانفرمت stpاستاندارد  DIN EN ISO 7046   پرداخت و دریافت فایل برچسب ها:…

  • پاورپوینت خلق سازمان های عملکرد محور با رویکرد یکپارچه مدیریت عملکرد

    پاورپوینت خلق سازمان های عملکرد محور با رویکرد یکپارچه مدیریت عملکرد دانلود توضیحات:این پاورپوینت در قالب 18 اسلاید مربوط به یک مقاله ارائه شده در کنفرانس بین المللی مدیریت، نوآوری و تولید ملی به صورت سخنرانی می باشد. بخشی از…

  • پرسشنامه پرخاشگری باس و پری (1992)

    پرسشنامه پرخاشگری باس و پری (1992) دانلود پرسشنامه پرخاشگری باس و پری (1992) دسته: علوم انسانی بازدید: 5 بار فرمت فایل: docx حجم فایل: 13 کیلوبایت تعداد صفحات فایل: 4 پرسشنامه پرخاشگری باس و پری (1992) قیمت فایل فقط 8,250…

  • مقاله جايگاه‌ عرف‌ در حقوق‌ بين‌ الملل‌ و حقوق‌ اسلام‌

    مقاله جايگاه‌ عرف‌ در حقوق‌ بين‌ الملل‌ و حقوق‌ اسلام‌ دانلود مقاله جايگاه‌ عرف‌ در حقوق‌ بين‌ الملل‌ و حقوق‌ اسلام‌نوع فایل: wordقابل ویرایش 18 صفحهچکیده: مقالة حاضر، تلاشي است جهت بررسي جايگاه عُرف در حقوق بين‏الملل و حقوق اسلام،…

  • گزارش کارآموزی قزل آلای رنگین کمان

    گزارش کارآموزی قزل آلای رنگین کمان دانلود گزارش کارآموزی قزل آلای رنگین کمان دسته: کارآموزی بازدید: 6 بار فرمت فایل: doc حجم فایل: 60 کیلوبایت تعداد صفحات فایل: 59 گزارش کارآموزی قزل آلای رنگین کمان در 59 صفحه ورد قابل…

  • دانلود جزوه تایپ شده حقوق اداری 2 به صورت ورد - دکتر حمزه محمدی

    دانلود جزوه تایپ شده حقوق اداری 2 به صورت ورد - دکتر حمزه محمدی دانلود عنوان جزوه : جزوه تایپ شده حقوق اداری 2نام استاد : دکتر حمزه محمدینام دانشگاه : آزاد اسلامی واحد قزوین (باراجین)تعداد صفحه : 38 صفحهمرجع…

  • پاورپوینت جزوه درس اصول طراحي پايگاه داده‌ها ( مؤلف:روحانی رانکوهی)

    پاورپوینت جزوه درس اصول طراحي پايگاه داده‌ها ( مؤلف:روحانی رانکوهی) دانلود پاورپوینت جزوه درس اصول طراحي پايگاه داده‌ها ( مؤلف:روحانی رانکوهی) دسته بندي : فنی و مهندسی » کامپیوتر و IT جزئیات و دریافت توضیحات:پاورپوینت کامل درس اصول طراحي پايگاه…

  • مبانی نظری و پیشینه تحقیق کارآفرینی 67 صفحه

    مبانی نظری و پیشینه تحقیق کارآفرینی 67 صفحه دانلود مبانی نظری و پیشینه تحقیقات داخلی و خارجی کارآفرینی نمونه فصل دوم پایان نامه کارشناسی ارشد رشته مدیریت می باشد که در آن به چارچوب نظری و پیشینه پژوهش می پردازیم.     مفهوم…

  • پروژه آمار بررسي وزن دانش آموزان یک مدرسه

    پروژه آمار بررسي وزن دانش آموزان یک مدرسه دانلود مقدمه :هدف از اين پروژه بررسي وزن دانش آموزان دختر15-16 سال پايه ي دوم رشته هاي علوم انساني و علوم تجربي در يك دبيرستان دخترانه مي باشد. در ميان دانش آموزان…

  • پاورپونت آموزش کامل Sqlite در Android

    پاورپونت آموزش کامل Sqlite در Android دانلود پاورپونت آموزش کامل Sqlite در Android آشنایی با Sqlite،انواع داده هادستورات Sqliteنرم افزار های مدیریت Sqlite   پرداخت و دریافت فایل برچسب ها: پاورپونت آموزش کامل Sqlite در Android تحقیق اندروید پروژه اندروید…

  • بررسی رابطه میان اقدامات مدیریت منابع انسانی، استراتژی کسب و کار و عملکرد سازمانی

    بررسی رابطه میان اقدامات مدیریت منابع انسانی، استراتژی کسب و کار و عملکرد سازمانی دانلود خلاصه: هدف از این تحقیق بررسی رابطه بین وظایف مدیریت منابع انسانی، استراتژی کسب و کار و عملکرد سازمانی می باشد و به آزمون سه…

  • دانلود کتاب Advanced Soil Mechanics

    دانلود کتاب Advanced Soil Mechanics دانلود  3rd.ed. - Baraja M.Das   پرداخت و دانلود برچسب ها: Advanced Soil Mechanics 3rd Baraja Das  3rd.ed. - Baraja M.Das دسته بندی: فنی و مهندسی » عمران تعداد مشاهده: 6040 مشاهده فرمت فایل دانلودی:.pdf…

  • نقشه ی رستری جهت شیب شهرستان نجف آباد (واقع در استان اصفهان)

    نقشه ی رستری جهت شیب شهرستان نجف آباد (واقع در استان اصفهان) دانلود توضیحات:نقشه ی جهت، 8 جهت جغرافیایی 45 درجه ای به شرح زیر را نشان می دهد:شمال (0-22.5 درجه)، شمال شرقی (22.5 – 67.5)، شرقی (67.5-112.5)، جنوب شرقی…

  • تحقیق توارث مسلمان و کافر

    تحقیق توارث مسلمان و کافر دانلود دانلود تحقیق توارث مسلمان و کافرنوع فایل : Wordتعداد صفحات : 52فهرستتوارث مسلمان و كافرممنوعيت ارث بردن كافر از مسلمان بررسى ادله ممنوعيت ارث بردن كافر از مسلمان الف: اجماع ب: آيه نفى سبيل تبيين احكام اوليه و ثانويه ج: روايات ارث…

  • جزوه بیماری شناسی گیاهی

    جزوه بیماری شناسی گیاهی دانلود جزوه بیماری شناسی گیاهی 112 صفحه pdf بحث با مباحث زیر شروع می شود اهمیت بیماری های گیاهی تاریخچه بیماریهای گیاهی طبقه بندی بیماریهای گیاهی . . بحث در نهایت با مباحث زیر تمام میگردد. آلودگی هوا…